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2000年法律硕士入学考试（民法学）试题(答案分析)
一、单项选择题(每小题1分，满分20分)
1．形式意义上的民法是指____。
A.经立法程序系统编纂的民法典 B.由民法专家编写的著作
C.最高司法机关关于民法的解释性文件 D.法律出版社出版的民法大百科
2．单务民事法律行为是指___。
A.民事法律行为的一方当事人只负有义务，而另一方当事人只享有权利
B．只需依一方当事人的意思便可成立的法律行为 C．行为双方都为一人的法律行为 D．产生的民事权利与义务为单一的法律行为
3。能引起诉讼时效中断的法定事由之一是起诉。根据司法解释，起诉的范畴不包括___。
A.起诉后，被法院作不予受理或驳回或当事人自动撤诉的
B．向人民调解委员会提起权利保护请求的
C．向有关单位提起权利保护的 D．向仲裁机关提起仲裁的
4．甲工厂欠乙公司100万元，后甲工厂被乙公司兼并。甲工厂欠乙公司的债将因___而归消灭。
A．债的免除 B．债的混同 C.债的抵消 D．债的解除
5．根据民法通则规定，下列特殊侵权行为中的____适用推定过错原则。
A.国家机关工作人员职务侵权致人损害 B．建筑物致人损害
C.环境污染致人损害 D．高度危险作业致人损害
6．添附理论中的加工是指____。
A．一方使用他人的财产，将其加工改造成具有更高价值财产的行为
B．将不同所有人的动产互相混合在一起，难以分开的行为
C．将不同所有人的财产密切结合在一起的行为
D．以所有的意思占有无主动产而取得所有权的行为
7．甲乙双方约定：甲公司租乙公司的建筑施工设备，但乙方所附条件是：若到年底上述设备有富余。合同中的这一条件约定在民事法律行为理论上称为_____。
A．附延缓期限的行为 B．附否定的解除条件的行为
C．附肯定的延缓条件的行为 D．附肯定的解除条件的行为
8。《合同法》第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行……”。民法理论称此种权利为____。
A．同时履行抗辩权 B．先诉抗辩权 C.不安抗辩权 D．债务人抗辩权
9.相对法律关系是指
A．可以存在，也可以不存在的法律关系 B．权利、义务不确定的法律关系
C．与权利人相对应的义务人具体特定的法律关系 D．代理人根据委托授权与相对人建立的法律关系
10。被宣告死亡撤销后，如被宣告死亡人的配偶尚未再婚，其夫妻关系从撤销死亡宣告之日起____。
A．自行恢复 B．恢复，但需办理复婚手续
C．不能自行恢复 D．应重新登记，才能恢复
11．经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与财产的，受赠人____。
A．可以要求其交付
B．不可以要求其交付
C．协商支付价金后要求其交付
12．发明专利的保护期限为____。
A．10年 B．20年 C．30年
13．以动产设定的质权，自____有效。
A．质押合同成立时 B．质押合同登记时 C．质物被质权人占有时
14，物权在性质上应当是____。
A．支配权 B．请求权 C．抗辩权
15．约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以______。
A.适当减少支付违约金 B．拒绝支付违约金 C．请求法院予以适当减少
16．在买卖合同中，标的物意外灭失的风险，自____时起，由买方承担。
A．合同成立 B．所有权转移 C．标的物交付
17．名称权是____。
A.公民享有的人格权 B．自然人享有的身份权 C．法人享有的人格权
18．担保物权包括____。
A．典权和抵押权 B.地役权、典权和质权 C．质权、抵押权和留置权
19．配偶权是____。
A．精神性人格权 B.物质性人格权 C．身份权
20．在融资租赁合同中，租赁物不符合约定的，____。
A．出租方应当承担责任 B．出租方可以承担责任 C．出租方不承担责任
二、判断题(每小题1分，满分10分)
( )1．合伙人对合伙债务承担无限连带责任。
( )2．委托代理的被代理人必须是有民事行为能力的人。
( )3．夫妻关系存续期间，一方从事个体经营，对外所欠债务以夫妻共有财产清偿。
( )4．转继承与代位继承均适用于继承人先于被继承人死亡的案件。
( )5．在我国，国有土地使用权只能通过划拨取得。
( )6．甲将乙交自己保管的笔记本电脑卖与不知情之丙，并已交付。乙发现后可以向丙索回，丙只能向甲请求返还不当得利。
( )7．当公共利益、他人或本人的人身或其他利益受到不法侵害时，行为人所采取的必要的防卫措施，称为紧急避险。
( )8．为第三人利益订立的合同，原则上只能使第三人获得利益，不能使第三人承担义务。
( )9．著作权自作品发表之日起产生。
( )10．不可抗力与正当防卫一样均为一般侵权民事责任的抗辩事由。
三、名词解释(每小题3分，满分15分)
1．无因管理 2．诉讼时效 3．缔约过失责任 4．驰名商标 5．提存
四、简述题(本题共2小题，分别为6分和10分，满分16分)
1．法人的概念和法律特征(6分)
2．根据我国合同法的规定，在哪些情况下要约失效?(10分)
五、论述题(本题共2小题，分别为15分和12分，满分27分)
1．试述民事法律行为应当具备的条件。(15分)
2．最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第89条中指出：“在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该财产的，应当さ谌说暮戏ㄈㄒ妫云渌灿腥说乃鹗В缮米源Ψ止灿胁撇娜伺獬ァ！?12分，要求根据民法原理评析)
六、案例分析(本题12分)
李天志与妻子朱兰、女儿李梅(11周岁)一家三口住在贫困山村。为脱贫致富，1998年12月李天志分别向信用社和复员军人张海借款1万元，写下欠条1万元，共计3万元，购买邻村一台旧卡车开始货运业务。1999年1月，在尚未办理各项车辆运输保险的情况下，李天志冒着下雪天，山路十分滑的危险为村民刘江运货进城，不幸坠入山谷，车毁货损人亡。朱兰得知后，痛不欲生，当晚上吊自杀，留下孤儿李梅。村委会在全权处理李、朱丧事并清查其财产债务后，会同乡民政干部组织召开了一个特别会议，参加人有村委会和乡民政干部、邻村村长、信用社负责人、刘江、张海、李梅和李梅的堂叔李天容。会议形成了一个书面协议，内容是：(1)朱兰名下存折2000元清偿刘江的货损；(2)瓦房1间及农具、家庭生活用品约价值1万元由张海负责处理，折抵其借款1万元；(3)丧葬费1000元由村承担；(4)欠信用社和邻村的2万元由李梅在年满18周岁以后5年内还清，但不计利息；(5)李梅今后由其堂叔李天容抚养。参会人员分别签字盖章，李梅也签字同意并加按手印。但李天容虽同意抚养李梅，却提出自己家境过于贫困，难以保证李梅的学习和生活，建议在财产上有所照顾。
请回答以下问题：
(1)该协议涉及哪些方面的法律问题?(8分)
(2)你认为本案依法应如何处理?(4分)
民法学试题答案
一、单项选择题：
1．A。[解析]民法的范畴有广义和狭义之分，实质和形式之分。实质上
的民法指一切民事法规范，形式上的民法仅指一国经立法程序编纂的系统化的法典。
2．A。[解析]民事法律行为有单务、双务之分。双务民事法律行为指双方当事人都既享有权利，又承担义务；而单务民事法律行为则指一方只享有权利，另一方只承担义务。 3．A。[解析]最高人民法院在《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见》中明确规定，起诉后，人民法院不予受理或驳回以及当事人自动撤诉的，不发生时效中断的效力。
4．A。[解析]所谓债的混同是指债务主体、债权主体合二为一而引起的债的消灭的情况，此题情况正符合这种情况。
5．B。[解析]《民法通则》第126条规定，建筑物或其他设施发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，其所有人或管理人应承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外，否则推定其有过错。
6．A。[解析]添附主要有3种形式，即混合、附合和加工。
7．C。[解析]所谓附肯定条件的民事法律行为是指所附条件成就，在本题中，即年底设备有富裕。所谓附延缓条件的民事法律行为是指待条件成就时，该行为发生效力，即年底设备有富裕，双方约定的租赁才发生效力。附肯定条件和附延缓条件的民事法律为相结合，即为附肯定的延缓条件的行为。
8．C。[解析]所谓不安抗辩权，是指合同一方当事人有确切证据能够证明对方当事人具有法定情形无法到期履行义务，从而可以中止自己义务的履行。《合同法》第68条的规定正是这一民法理论在法律上的体现。
9．C。[解析]法律关系可以分为绝对法律关系和相对法律关系，绝对法律关系是指权利人特定而义务人不特定的法律关系，相对法律关系则指权利人，义务人都特定的法律关系。 10．A。[解析]最高人民法院《关于贯彻落实民法通则若干问题的意见》第37条明确规定：“死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡的宣告之日起自行恢复。”
11．A。[解析]《合同法》第188条明确规定，经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付。
12．B。[解析]因为《专利法》第45条明确规定：发明专利的保护期限为20年。
13．C。[解析]《担保法》第64条明确规定，质押合同自质押物转移于质权人占有时生效。
14．A。[解释1物权表现为权利对物的直接支配，所以其在性质上为支配权。
15．C。[解析]《合同法》第114条明确规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求仲裁机构或人民法院予以适当减少。
16．C。[解析]《合同法》第142条明确规定，买卖合同中，标的物毁损、意外灭失的风险，在标的物交付之后由买受人承担。
17．C。[解析]名称权是法人所享有的人格权，公民与此相对应的人格权是其姓名权。名称权是一种人格权，而不是身份权。
18．C。[解释]选项A中的典权是用益物权，选项B中的地役权也是用益物权，只有选项C中的3种物权是担保物权。
19．C。[解析]配偶权是关于结婚这一法律行为而产生的，所以它不是人格权，而是身份权，即指夫妻之间关于配偶身份而享有的财产权利和人身权利。
20．C。[懈析]《合同法》第244条明确规定，租赁物不符合约定的，出租人不承担责任。
二、判断题
1．正确。[解析]符合《民法通则》第35条的规定。
2．错误。[解析]元民事行为能力人的法定代理人可以委托第三人而使第三人成为无民事行为能力人的委托代理人。
3．正确。[解析]因为在夫妻关系存续期间，一方从事个体经营，其收人为夫妻共有财产，故其债务亦应由夫妻共有财产清偿。 4．错误。[解析]转继承适用于继承人后于被继承人死亡，而代位继承才适用继承人先于被继承人死亡的情况。
5．错误。[解析]在我国，国有土地的使用权既可以以划拔方式取得，又可以以出让方式取得。
6．错误。[解析]在此情况下，丙为善意第三人，其利益应受保护，根据善意取得制度，乙无权向丙主张返还之请求，只能向甲主张
赔偿的权利。
7．错误。[解析]此种情况为正当防卫而非紧急避险。
8．正确。[解析]为第三人利益订立合同，原则上只能为其设定权利，而不能设定义务。
9，错误。[解析]著作权自作品形成之日起产生，而非发表之日。 10．正确。[解析]不可抗力的情况下，因欠缺主观过错要件而使行为人不承担民事责任，正当防卫情况下因欠缺违法性而使行为人不承担民事责任。故它们都可以成为一般侵权民事责任的抗辩事由。因此本题正确。
三、名词解释
r>l、无因管理，没有法定义务和合同义务，为他人管理事务的行为称为无因管理。
2．诉讼时效，指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，即丧失了请求人民法院依诉讼程序强制义务人履行义务之权利的制度。
3．缔约过失责任，指当事人一方因于缔约之际具有过失，导致合同不成立、无效或被撤销，而对他方承担的损害赔偿责任。
4．驰名商标，是指在市场上享有较高的声誉并为相关公众所熟知的商标。在我国，驰名商标必须是注册商标，且由国家工商行政管理局依法认定。
5．提存，因债权人无正当理由拒绝受领或因债权人下落不明无法履行，债务人将履行标的物交有关部门保存的行为。
四、简答题
1．答：法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织,其法律特征如下：
(1)依法成立； (2)有必要的财产或经费；
(3)有自己的名称、组织机构和场所； (4)能够独立承担民事责任。
2．答：
(1)拒绝要约的通知到达要约人；
(2)要约人依法撤销要约；
(3)承诺期限届满，受要约人未作出承诺；
(4)受要约人对要约的内容作出实质性变更。
五、论述题
1．答：民事法律行为简称法律行为，是指公民、法人设立、变更、终止民事法律关系的合法行为。根据民法通则的规定，民事法律行为应具备3个条件即：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律或社会公共利益。分述如下：
(一)行为人要具有相应的民事行为能力
这是民事法律行为要具备的首要条件。所谓相应的民事行为能力是指当事人的民事行为能力同其实施的民事法律行为要相适应。
就公民来说，已满18周岁的公民，智力、精神状况正常，或已满16周岁的未成年人以自己的劳动收人为主要生活来源的，都可以独立进行法律允许的一切民事活动。10周岁以上的未成年人以及不能完全辨认自己行为性质的情神病人，可以进行与其智力、精神状况、年龄适应的民事行为，其他民事行为则要由其法定代理人代理或同意。
对法人而言，其具有民事行为能力的条件是其所进行的民事活动应与其业务活动性质、范围相适应。
(二)行为人意思表示真实
行为人意思表示真实，也是民事法律行为有效的主要条件之一。所谓意思表示真实，有二项基本要求，一是行为人的意思表示与其内心意思相一致，二是行为人的意思表示是行为人自愿作出的，不是在受到他人欺诈、威胁的情况下作出的。在现实生活中，由于主客观的原因，导致行为人的意思【责编:捣蛋少帅】-
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